7月15日，中國(guó)在美上市企業(yè)將面臨一場(chǎng)異常嚴(yán)格的法律考試——薩班斯法案大考。統(tǒng)計(jì)顯示，一家大型美國(guó)公司在應(yīng)對(duì)薩班斯法案中“完善內(nèi)部控制”條款，第一年建立內(nèi)控系統(tǒng)的平均成本高達(dá)430萬(wàn)美元。而目前中國(guó)公司的準(zhǔn)備明顯不足。 據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，5月10日至6月1日的22天間，在美國(guó)紐約等多個(gè)州，51件與中國(guó)企業(yè)有關(guān)的爭(zhēng)議案件正在進(jìn)行中。 6月20日，由全球十大律師事務(wù)所之一——路偉國(guó)際律師事務(wù)所主辦的“中國(guó)企業(yè)國(guó)際商事?tīng)?zhēng)議解決論壇”上，國(guó)際法律專家警示“走出去”的中國(guó)企業(yè)，欺詐、集體訴訟、由政治風(fēng)險(xiǎn)體現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)案件呈飆升態(tài)勢(shì)。 集體訴訟痛在深處 除了像中國(guó)銀行紐約分行案顯示的首當(dāng)其沖的欺詐風(fēng)險(xiǎn)外，中國(guó)企業(yè)正在遭遇痛在深處的集體訴訟。 幾天前，中國(guó)人壽的跨國(guó)集體訴訟等來(lái)了美國(guó)證監(jiān)會(huì)的正面調(diào)查結(jié)論。 6月8日，中國(guó)人壽股份有限公司(2628.HK)在香港發(fā)布公告稱：6月7日，中國(guó)人壽收到美國(guó)證券交易委員會(huì)(SEC)來(lái)函，該函稱，調(diào)查已告終止，執(zhí)法局并未向SEC建議采取任何執(zhí)法措施。 路偉國(guó)際律師事務(wù)所美國(guó)芝加哥分所魏康馨(MaryBeth Wilkinson)律師認(rèn)為，SEC的“終止調(diào)查”并不意味著中國(guó)人壽的集體訴訟已經(jīng)結(jié)束。從以往的案例看，包括中國(guó)企業(yè)在內(nèi)的各國(guó)企業(yè)在美面臨的最重要的法律訴訟就是證券類的集體訴訟案件。對(duì)中國(guó)企業(yè)來(lái)說(shuō)，此類案件在2004年時(shí)曾一度達(dá)到頂峰。 目前，包括中航油、前程無(wú)憂網(wǎng)、空中網(wǎng)、網(wǎng)易、中華網(wǎng)等均在美遭遇集體訴訟。 路偉國(guó)際律師事務(wù)所紐約合伙人周希爾(Joe Cyr)說(shuō)：“優(yōu)秀的訴訟管理、仲裁、資產(chǎn)追蹤能夠讓中國(guó)企業(yè)在跨境爭(zhēng)議中的損失降到較低，其中，加強(qiáng)合規(guī)管理、融入國(guó)際規(guī)則至關(guān)重要，而選擇既懂美國(guó)當(dāng)?shù)胤晌幕?、又懂得中?guó)本土企業(yè)實(shí)際需求的法律顧問(wèn)合作伙伴也是中國(guó)企業(yè)目前尚需提高的一個(gè)戰(zhàn)略性技能?！? 薩式大考逼近赴美企業(yè) 對(duì)于在美上市的中國(guó)企業(yè)來(lái)說(shuō)，一場(chǎng)殘酷的薩式考驗(yàn)正在逼近。 7月15日開(kāi)始，所有在美上市的外國(guó)企業(yè)，都必須執(zhí)行一個(gè)名叫“薩班斯-奧克斯利”的法案。 4年前，為保護(hù)投資者利益，美國(guó)會(huì)通過(guò)了“公眾公司會(huì)計(jì)改革與投資者保護(hù)法案”，該法案也被叫做“薩班斯-奧克斯利法案”或“薩班斯法案”。 法案主要有兩部分內(nèi)容：一是建立一個(gè)獨(dú)立的會(huì)計(jì)監(jiān)管委員會(huì)對(duì)上市公司審計(jì)進(jìn)行監(jiān)管；二是法案規(guī)定對(duì)上市公司高管及白領(lǐng)犯罪予以重罰。 根據(jù)法案，公司CEO和CFO必須對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告的真實(shí)性宣誓；提供不實(shí)財(cái)務(wù)報(bào)告，有可能將被處以10年或20年監(jiān)禁的重刑。這和美國(guó)持槍搶劫的最高刑罰是一樣的。 404條款，是薩班斯法案中是最難操作、最復(fù)雜、耗費(fèi)成本最高的一個(gè)條款。條款規(guī)定，在美上市企業(yè)，要建立內(nèi)部控制體系，其中包括控制環(huán)境、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、控制活動(dòng)、信息溝通以及監(jiān)督5個(gè)部分。內(nèi)部控制活動(dòng)的記錄不僅要細(xì)化到像產(chǎn)品付款時(shí)間這樣的細(xì)節(jié)，而且對(duì)重大缺陷都要予以披露。 404條款涵蓋企業(yè)運(yùn)營(yíng)的各個(gè)領(lǐng)域，一旦投入實(shí)施，必將引起整個(gè)企業(yè)控管流程的改變。據(jù)了解，全球著名的通用電氣公司為達(dá)成404條款而完善內(nèi)部控制系統(tǒng)的花費(fèi)就高達(dá)3000萬(wàn)美元。 統(tǒng)計(jì)顯示，大型美國(guó)公司僅在“404合規(guī)工作”第一年建立內(nèi)部控制系統(tǒng)的平均成本就高達(dá)430萬(wàn)美元，成本包括：內(nèi)部人員35000工時(shí)的投入、130萬(wàn)美元的外部顧問(wèn)和軟件費(fèi)用，以及150萬(wàn)美元的額外審計(jì)費(fèi)用。有關(guān)專家指出，在美國(guó)上市的中國(guó)企業(yè)投入可能會(huì)更高。 目前，在美上市的中國(guó)企業(yè)與薩班斯法案的要求存在差距。專家指出，因薩班斯法案，一些原本打算在美上市的中國(guó)企業(yè)，已計(jì)劃在其他國(guó)家或地區(qū)尋求上市。但事實(shí)上，在薩班斯法案出臺(tái)后，法國(guó)和日本都先后出臺(tái)了類似的新法規(guī)強(qiáng)化監(jiān)管。因此從長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)看，改革公司內(nèi)部控制體系將是大勢(shì)所趨。 魏康馨律師透露，目前，在美的中國(guó)企業(yè)除了關(guān)注薩班斯法案外，一些州根據(jù)該法案制定的新法律同樣需要深入了解。例如，今年12月底，美國(guó)將開(kāi)始正式實(shí)施一項(xiàng)新法律——“電子民事訴訟取證”，該法律對(duì)于中國(guó)企業(yè)來(lái)說(shuō)還非常陌生，如果中國(guó)企業(yè)稍一疏忽，沒(méi)有備份電子郵件，或者提供郵件證據(jù)的速度慢，極有可能遭遇致命性打擊。摩根士丹利就曾于2005年被裁定8.5億美元的懲罰性賠償。 恐怖活動(dòng)與侵犯人權(quán)的潛在控訴 美國(guó)政府一向以“長(zhǎng)臂管轄”著稱，美國(guó)法律可以在境外適用，可以對(duì)在美國(guó)“經(jīng)營(yíng)”的跨國(guó)公司進(jìn)行管轄，美國(guó)法院對(duì)世界任何地方的普通法侵權(quán)行為都有管轄權(quán)。所有這一切，使得中國(guó)企業(yè)并不一定走出國(guó)門(mén)，就可能遭遇來(lái)自于美國(guó)的訴訟。 “很典型的，如果你向你的海外采購(gòu)者提供更為優(yōu)惠的價(jià)格，或者向海外供應(yīng)商支付更多資金，或者你的投資被國(guó)外的某個(gè)機(jī)構(gòu)沾手，那么，你很可能在不知情的情況下觸犯了美國(guó)的反恐立法?！敝芟柭蓭熛蛴浾吲e例。 “明知而放任或者故意為恐怖活動(dòng)提供資源或幫助，或者向知名的外國(guó)恐怖組織提供資源或幫助，將被視為違法行為?！泵绹?guó)“反恐立法”這樣規(guī)定。然而，“反恐立法”對(duì)責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定似乎并不清晰，是否必須證明有“協(xié)助的故意”還是僅證明“明知”即可成了控訴律師可鉆的空隙，同時(shí)，由于舉證困難，企業(yè)很容易糊里糊涂地成為違法者，并為此承擔(dān)共同責(zé)任。 同時(shí)，向知名的侵犯人權(quán)者及恐怖分子提供財(cái)務(wù)，后勤和其他幫助，使用私人或者國(guó)家安全勢(shì)力，或者在發(fā)生沖突的地區(qū)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，或者是從事一些影響環(huán)境及自然資源利用的活動(dòng)，甚至對(duì)投資收入的配置都有可能引發(fā)人權(quán)訴訟。這還不包括對(duì)土地權(quán)利，當(dāng)?shù)鼐用駲?quán)利及其安置、勞動(dòng)權(quán)利處理不當(dāng)引發(fā)的后果。 對(duì)此，魏康馨律師建議，“非美國(guó)跨國(guó)企業(yè)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真考慮公司交易對(duì)美國(guó)國(guó)民及美國(guó)市場(chǎng)的‘影響’，應(yīng)當(dāng)對(duì)美國(guó)以外收付款問(wèn)題進(jìn)行規(guī)定?！保▉?lái)源：中國(guó)經(jīng)營(yíng)報(bào)）